古代夫妻协议离婚制度“和离”探究
“ ”古代夫妻协议离婚制度 和离 探究
“ ” “ ” “ ”和离 是古代规范夫妻间因感情不和而协议离婚的法规，同 七出（ 三不去） 、 义绝 一起
构成传统离婚制度的三大规则①. “ ”与后两者强调伦理性的义务不同， 和离 直指婚姻中的感情问
题②. “作为一条法规，它首次出现在唐律。《唐律疏议》曰： 若夫妻不相安谐而和离者，不
”坐, “ ”并解释道： 谓彼此情不相得，两愿离者 ③. “据此，瞿同祖说： 我们也不可过分夸张说夫
…… ” “” “妻绝对无意志可言 但双方同意的离婚则仍是法律所承认。所以虽不合于 七出 义绝 条
” “ ”件，而夫妻不和而两愿离异，则在许可之列。 ④这种对 两愿 和情感的强调，在偏重义务的
古代婚姻关系背景下显得很突兀，其来源值得考究。
“ ”一、 和离 是否由《周礼》所规范
“ ” 西周以降的礼法将婚姻理解为 合二姓之好，上以事宗庙，下以继后世 （ 《礼记 · 昏义》） ,
“ ”所以 婚姻以祖宗嗣续为重，以家族为中心，不 能 达 到 这 种 目 的 的 婚 姻 自 需 解除 [1]124
-125, “ ” “ ” 这也就是为学界所公认的 七出 、 义绝 之礼法 - 家族本位。受这个大背景的影响，已有
“ ” “ ” 研究都将 和离 也一并放置到礼法背景下考察，认为 和离 源于《周礼》⑤。例如，崔兰琴
2010 年于《法学研究》上说：
据目前有限的材料，基本可以把和离溯源于《周礼》。《周礼· 地官· “媒氏》载： 娶判妻入子
”者，皆书之。 宋代郑愕注曰：
“ ”民有夫妻反目，至于批离，已判而去，书之于版，记其离合之由也。 [2]171 “ ”如果 和离 源自
“ ” “ ” “ ”《周礼》，则意味着 和离 与 七出 、 义绝 一样，本质上都是礼教的产物。但《周礼》这条
“ ” 引文实在不足为证。如果认真分析原文，根本看不出任何 和离 的迹象。按（ 汉） 郑众、郑
玄以及（ 清） 阮元的注释，这句话是讲天子以下娶妻、纳滕之事，无涉离婚[3]216.即便
“ ”（ 清） 孙诒让引江永认为： 判妻，谓娶人所出之妻 [4]67 -68,原文也只是说娶曾经离过婚的
“ ”女子时，需要记录在册，无关离婚原因： 可以是 和离 , “ ” “ ”但 七出 、 义绝 又何尝不可？只有宋
“ ”代郑愕注可以勉强地被理解为 和离 , “ ”如果 夫妻反目 单纯地意味着感情不和。
但郑愕的注释于《周礼》原文无据，与汉代注解不符，也无其他经典资料作为旁证。难道不是
武断臆说，不是将唐宋时代的法律概念投射到更遥远的过去？① 此外，还有学者认为《礼记·
“ ……”杂记下》记载的 诸侯出夫人，夫人比至其国就是春秋时期的和离程序[2][5].这种看法更
“ ”是对资料的过度解读。这段记载根本没有提及离婚的原因，并且使用了 出夫人这样的术语，
“ ” “ ”所以更可能和 七出 有关。可见， 和离 出自《周礼》的说法并无经典依据。
“ ”事实上， 和离 不可能由礼典来规范。首先，礼法强调婚姻是一种应尽的家庭伦理义务，所以
“ ”只有一方犯下破坏大义的过错时才可离婚，但 和离 则强调婚姻的核心是两情相悦与否。显
然，两者之间存在相当程度的张力，甚至是格格不入。有学者注意到了这种冲突，从而怀
“ ”疑和离 并非完全自由的两愿离婚②. “ ” “这是在预设 和离 属于礼法体系的前提下，以质疑和
” “ ”离 的性质来解释两者之间的冲突。但离婚的 自由 从来都不可能是绝对的，并且无论自由程
“ ”度如何， 和离 无疑凸显了夫妻双方的意愿和感情在婚姻关系中的关键地位，与礼法的伦理义
“ ”务有本质的不同。与其质疑和离 的性质，不如反思我们的礼法预设是否成立。
“ ”其次，若礼典中就规范了和离 , “ ” “ ” “ ” “ ” “ ”则 和离 所强调的 情 应该和 七出 、 义绝 所强调的 义 一
样被儒学之士所论及，但文献表现出来的情况却并非如此。例如，西汉尚书孔光（孔子十四世
“ ”孙） 在讨论一件牵扯到离婚的要案时说： 夫妇之道，有义则合，无义则离。 ③只提到义。
东汉班昭在《女诫· “ ”敬慎》倡导： 夫为夫妇者，义以和亲，恩以好合 , “又说恩义俱废，夫妇离
”矣④. “ ” “ ”虽然在义之外添加了 恩 , “ ”但恩，惠也[6]504 也就是善待对方，仍然脱离不了伦理义
“ ”务的窠臼。遍检古代文献，作为离婚规则的 和离 首次出现就是在《唐律疏议》当中，应该不
“ ”是偶然巧合。我们可以推测： 和离 规则并不属于西周以降的中原固有礼法体系，而是另有来
源。
“ ” 二、产生和离 的一条线索：佛教
20 “ ” “ ” 世纪初，敦煌出土有一类文书，自题为 放妻书 、 夫妻相别书等，时代为唐 - 北宋时期
“ ” （ 以下统称放妻书 ） . “ ”学界基本公认这些文书所反映的离婚形式正是唐律所规定的 和离 ,是
“ ” “ ”最早的协议离婚文书⑤。这为我们探索 和离 的产生提供了最佳样本。这些放妻书 有一个共
“ ”同特征：行文间充满了佛教用语和思想，彰显了和离 与佛教教义的亲缘关系⑥. “已知放妻
” “ ”书共十一件，大多为样文，并非具体 和离 案例记录⑦.但标准化的样文，意味着标准化的话
语，恰恰能反映官方和社会普遍接受的规则和价值观，更具有普遍的代表意义。下面撷取三则
9 -10 世纪的样文进行分析⑧.
某专甲谨立放妻手书： 盖说夫妇之缘，恩深义重，论谈共被之因，结誓幽远。凡为夫妻之因，
□前世三生结缘，始配今生夫妇，若结缘不合，比是怨家，故来相对。妻则一言十，夫则反目
生嫌，似猫鼠相憎，如狼羊一处。既以二心不同，难归一意，快会及诸亲各还本道。愿妻娘子
相离之后，重梳蝉鬓，美裙娥眉，巧逞窈窕之姿，选聘高官之主。
解怨释结，更莫相憎。一别两宽，各生欢喜。于时年月日谨立除书。①（ S. 0343 背）这篇9
“ ” “ ” “ ” “ ” “ ” “ ”世纪文书内容简练，却反复提到缘、因、前世、三生、结缘 等佛教概念。缘指外
“ ” “ ” “在的间接原因。 因 指导致结果的直接内在原因。 前世 是和现世、来世相对的概念，指 过去
”世之身也.“ ” “ ”三生就是指 三世转生, “ ”即生命在前世、现世、来世中不停地流转。结缘 则是指
“ ”为未来确立机缘，结谓结构，立机之始。缘即缘助，能成其终。整体上，这篇文书运用了佛
“ ” “ ”教 因缘和合 、 三世因果 思想来解释婚姻合离。佛教认为万物皆由因缘之聚散而生、灭。
“ ”因与缘结合所产生之结果，就称为 因缘和合 .万物皆由因缘和合而假生，不具有本体意味的自
性。佛教还认为世上所有的事物或现象，都处在过去、现在、未来时间的流转中，构成一个循
环往复的因果连锁。过去者为因，现在者为果；现在者为因，未来者为果。生命的流转，以过
去的行为和思想为因，招至现在之果，又以现在的行为、思想为因，招至未来之果，如此因果
相续，无穷无尽②。婚姻自然也不例外，例如佛经故事《微妙比丘尼因缘》。
该故事出自《贤愚因缘经》，在中古时期很流行。主人公微妙比丘尼出身高贵，但在成道前经
历过一系列的婚姻离合。最初，微妙夫妻恩爱，但丈夫却不幸被毒蛇咬死。微妙再嫁后，遭到
新任丈夫的虐待，被迫逃离。遇到了第三任丈夫，生活又归于美满，但丈夫很快病逝。于是微
妙又跌入谷底，被强盗霸占、结婚，但强盗丈夫几天后被官府处死。这一系列不幸的婚姻离合
都是因为微妙的前世。她前世是某富翁的正妻，不能生育，嫉妒小妾产子，因此害死婴儿，并
发下死夫等毒誓伪证自己的清白③. “ ”可见故事用三世因果 解释了婚姻。这种思想影响下的婚姻
“ ” “ ”观，自然不会将 婚姻 视为 合二姓之好，上以事宗庙，下以继后世 ,而是视为夫妻二人前世、
三生因缘和合的结果。根据因缘，婚姻有聚有散： 和合则聚，不协则散。判定结缘和合与否的
“ ” “外在标准是夫妻的感情。夫妻吵闹不休，离心、离德就表明结缘不合，不必牵扯 七出 或义
”绝似的重大伦理过失。结缘不合自然就会散掉，各自回归到各自的道路上去，寻求应有的幸
“ ” “ ”福了。在这样的理解下，离婚不存在 义 与不 义 的问题，也不牵扯到两姓之好与恶。婚姻也
就不是男女的家庭- 宗族义务，而具有一定程度的个人感情意味。下面这篇9 世纪样文基本表
达了同样的佛教婚姻观。
□乡百姓某专甲放妻书一道： 盖以伉俪情深，夫妻义重。幽怀合卺之欢，叹同牢之乐。夫妻相
对，恰似鸳鸯双飞。并膝花颜，共坐两德之美。恩爱极重，二体一心，死同棺椁于坟下。三载
结缘，则夫妇相和；三年有怨，则来仇隙。今已不合，想是前世怨家，反目生嫌，作为后代憎
嫉，缘业不遂，见此分离。聚会二亲，夫与妻物色，具名书之。已归一别，相隔之后，更选重
官双职之夫，弄影庭前。莫逞琴瑟合音之态。解缘拾结，至美相谈。三年衣粮，便畜献柔仪。
伏愿娘子千秋万岁。时次某年Δ 月日。④（ P. 3730 “ ” “ ” ）这里出现了 结缘 、业（ 一切思想、
“ ” “ ” 行为） 、 前世 、 后代 等佛教概念。夫妻结缘，则相互和睦。不和则表明前世有怨（ 因） ,
“”“”也意味着今生 缘 和业不成功、不顺利，所以就应该分离。分离时，丈夫祝福妻子找到更好
的归宿，并且允许妻子带走夫妻共同创造的财产（ 三年衣粮）.总体上，态度相当的开明、豁
达。
而下面这篇10 “ ”世纪文书直接用佛教思想来定义 夫妇之礼 , “ ”将 礼 佛教化了。盖闻夫妇之礼，
是宿世之因，累劫共修，今得缘会。一从结契，要尽百年。如水如鱼，同欢终日。生男满十，
并受公卿。生女柔容温和，内外六亲欢美。远近似父子之恩，九族邕怡，四时如不曾更改。奉
上有谦恭之道，恤下无党无偏。家饶不尽之财，妯娌称长延之乐。何乃结为夫妇，不悦数年。
六亲聚而成怨，邻里见而含恨。苏乳之合，尚恐异流。
…猫鼠同窠，安能得久。二人违隔，大少不安 心不合和，当头取办。夫觅上对，千世同欢。妇
□ ……娉 毫宋，鸳鸯为伴。所要活业，任意分将。奴婢驱驰，几不勒。两共听稳，各自分离
①（ S. 6537 “ ”背）与礼教所讲的父母之命、媒妁之言 ,“合二姓之好，上以事宗庙，下以继后
摘要：
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“”古代夫妻协议离婚制度和离探究“”“”“”和离是古代规范夫妻间因感情不和而协议离婚的法规，同七出（三不去）、义绝一起构成传统离婚制度的三大规则①.“”与后两者强调伦理性的义务不同，和离直指婚姻中的感情问题②.“作为一条法规，它首次出现在唐律。《唐律疏议》曰：若夫妻不相安谐而和离者，不”坐,“”并解释道：谓彼此情不相得，两愿离者③.“据此，瞿同祖说：我们也不可过分夸张说夫……”“”“妻绝对无意志可言但双方同意的离婚则仍是法律所承认。所以虽不合于七出义绝条”“”件，而夫妻不和而两愿离异，则在许可之列。④这种对两愿和情感的强调，在偏重义务的古代婚姻关系背景下显得很突兀，其来源值得考究。“”一、和离...
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作者：闻远设计
分类：其它行业资料
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时间：2023-05-31
