古典自由主义法治理想局限性与解决策略
古典自由主义法治理想局限性与解决策略
摘要：古典自由主义法治思想是西方法治国家理论的核心与基础, 为人类社会法治理论的
发展做出了卓越的贡献。但在今日全球充满现代性的背景下, 古典自由主义法治思想亦陷入了
一定的困境, 主要表现为法治理想与现实社会的冲突等;通过从自由至上向注重公平正义等的制
度设计帮助其走出困境, 实现其原初的法治理想, 是当今法哲学界的历史使命。
关键词：古典自由主义;法治;有限政府;权力制衡;
The Plight and Its Solution of the Rule of Law of Classical Liberalism
SUN Shu-shengLIU Li-chang
Law and Politics Department, Jiangsu Administration College
Abstract：The law thoughts of the classical liberalism are the core and foundation of the theories
of western democratic countries.It has made outstanding contributions to the development of rule of
law of human society.As the global is full of modernity today, the thoughts of the classical liberalism
have been in plight, mainly for the conflicts between the ideal of rule of law and the reality.It is a
historic mission of law and philosophy today to help it go out of the plight by means of designing the
system from emphasizing the freedom to focusing on fairness and realize its original ideal of rule of
law.
以洛克作为其思想之源头, 古典自由主义已经走过了三百多年的历史。它经历了无数次其他思
想的挑战与回应, 经历了历史的洗礼与侵蚀。它的思想涵盖了政治、经济、法学等领域, 是当今
最主要的政治意识形态之一。其中的法治思想构成了西方法治国家理论的核心与基础, 为人类
社会法治理论的形成与发展做出了卓越的贡献。但在 21 世纪的今天, 随着社会的不断变迁, 古
典自由主义法治思想亦陷入了现代性的困境之中, 其原初意义上的法治理想与今日的社会现实
之间存在着巨大的隔阂与冲突, 其理论在当今的社会现实面前呈现出一定的局限性。为适应当
今世界法治理论发展的需要, 古典自由主义法治理论需要更新与超越。
一、古典自由主义法治理想与现实社会的冲突
古典自由主义的法治思想因反对封建的专制而兴起, 古典自由主义通过战胜封建主义而取得了
其自身思想的统治地位, 作为一种法治的理想, 从其在 17 世纪诞生之时起, 已经化作为一种革命
的具体的行动, 这表现在法国革命、美国革命等一系列的政治实践中, 我们可以这样说, 西方整
个法治传统的形成皆为古典自由主义思想实践的结果, 没有古典自由主义思想的贡献, 也没有今
日西方世界的法治。但我们也清楚地看到, 作为一种具体的历史时代的产物, 在适应资本主义世
界发展的同时, 在人类迈入 21 世纪的今日, 古典自由主义的法治理论面临着新时代的挑战, 其法
治的理想与现代性的社会之间产生了激烈的冲突, 使古典自由主义的法治陷入了一定的困境。
这种冲突与困境主要表现在以下几个方面。
第一, 自由的理念与对平等的诉求之间的冲突。
古典自由主义把自由作为法治追求的目标, 从洛克到现今的哈耶克、诺齐克, 法治之自由的理念,
不仅没有淡化, 而且随着历史步伐的加快, 这种理念亦随之变得更加浓烈, “ ”自由至上主义 是这
种理念的最为准确的表达。在古典自由主义者看来, 自由的价值是神圣的、绝对的、第一位的,
绝不允许为了其他的法的价值而损害自由的理念。在资本主义发展之初, 应该说, 这种理念发挥
了巨大的作用, 它内化在资本主义国家的经济、社会等立法中, 在促进了资本主义国家经济的巨
大发展的同时, 也使人权保护的观念深入人心, 使西方主要国家形成了一个自由的政治秩序, 人
“ ”民在这种自由的秩序下获得了广泛的自由的权利。但是我们在欢呼这种 自由的胜利的同时,
我们也看到, 这种自由至上的理念给社会带来的伤害, 主要表现在, 在法的自由至上理念主导下,
社会上贫富的差距逐渐加大, 在自由主义国家的内部, 富人更富, 穷人更穷, 在国家与国家之间,
在全球经济一体化的背景下, 主要的资本主义国家在国际立法上以自由至上为导向, 坚持严格
“ ”的程序正义 原则, 认为除市场本身外无人能够决定分配结果, “即否认了自由市场可以与 社会
”正义 兼容的观点。在这样的背景下, 古典自由主义的自由至上的理念引起了人们的质疑, 在新
的国际背景下, 人们对平等价值的诉求变得极为强烈。当然我们也看到, 西方的一些大国在 20
“ ”世纪中期就开始了所谓的福利国家 的进程, 而这种进程的结果, 一方面, 人们之间的贫富差距
的确缩小了, 但另一个更严重的后果是, 古典自由主义所确立的法治原则遭到了破坏, R.M.昂格
“ ”尔称其为 法治的解体与衰落 。[1]这些转变的实质就是现代西方国家的法治已经背离了古典自
由主义所奠基的法治理念。
第二, 私法之治的法律观与现实社会的公法之治的冲突。
对于古典自由主义来说, 其自由的法律观呈现为两条路径, 一条洛克式的, 以权利作为自由的基
础, 法律通过保障个人的权利来实现个人的自由;另一条则表现为哈耶克式的, 以法律规则作为
自由的基础, 呈现为正义规则的自由观念。虽然二者的表达不同, 但哈耶克的规则自由观还是以
法律权利作为其表现形式, 二者的终极目标还是为了实现个人的自由。在法治观方面, 他们也具
有很强的一致性, 即以私法作为法治的基础。前者我们可以从洛克对财产权的强调而得出私法
之治的结论, 后者则以明确的论述而表明自己的私法之治观念。尽管从休谟、斯密到哈耶克, 他
们的私法之治的法律观具有一个演化的过程, 特别是哈耶克本人的私法之治也经历了从《自由
秩序原理》时期的正当行为规则之治到《立法、法律与自由》时期的通过公法实现私法之治的
转变, 但他们的法治观的核心仍呈现为私法之治。在他们看来, 私法才是法治之法, 才具有法治
之法应有的三个基本的属性。私法是一个法治社会的标志, 是个人实现自由的基础, 而公法虽然
对一个法治社会来说固然必不可少, 但公法是附属于私法的, 是为私法服务的。英国现代政治哲
学家约翰·格雷也为此而论述道, “古典自由主义声言个人自由的先决条件是从私法上保护契约
自由和至关重要的私人财产权, ”这一点古典自由主义是正确的。 [2]格雷在《哈耶克论自由》一
“ ”文中把哈耶克的法治观明确地表述为普通法的法治国 思想。但我们也看到, 这种私法之治也
许更与自由竞争时期的资本主义制度相适应, 它是一种自然之治。随着人类的历史进入到新的
世纪, 一切的政治、经济社会环境与 18、19 世纪相比已经发生了质的变化, 古典自由主义的私
法之治固然还是个人自由的基础, “ ”但其免于强制的自由观的强制 因素也发生了变化, 如果在古
“ ”典自由主义兴起与发展时期这种 强制 主要来自于政府的话, 那么在新的世纪, “ ”强制 不仅来自
于政府, 也来自于自然社会的变化, “ ”而且后者的变化可能是现代人不自由的更主要的 强制 因
素。因此, 在当代社会, 不仅需要传统的民法、商法等私法来保障公民的的私人财产权, 使其构
成个人自由的基础, 也需要更多的如环境保护、社会保障、人口治理公法性的法律, 来遏制环境
恶化、人口膨胀等自由竞争资本主义时期所未有的社会问题。而治理这些问题的法律是独立的,
并非如哈耶克所言为私法而服务, 而且随着社会的进步, 在私有财产保护已经成为人人皆知的法
治常识的情势下, 保护环境等克服现代性所带来的社会问题的公法之治已经成为法治之治的主
流。传统的私法在回应这些现代性下出现的新问题显得苍白无力, 使得古典自由主义的私法之
治的法律观在现代社会的情形下与社会的现实之间在很大的程度上是分裂的, 也就是说, 如果依
然按照传统的私法之治来应对现实的社会问题, 不可能再会有一个自由的秩序形成, 当然人们也
不会再拥有自由。
第三, 有限政府的理念与现实社会要求政府应有更大作为的冲突。
正如约翰·格雷所言, “当代古典自由主义者的共同之处在于, 他们都向往某种形式的法治下有限
政府的目标: ——— ———政府的核心经济权力 税收、财政开支和发行货币的权力 都受制于种
种严格的法规, ”其严格程度绝不亚于保护个人自由的规则。[2]在古典自由主义者看来, “法治政
” “ ”府 是实现 有限政府 的重要途径, 是实现个人权利和自由至上的主要工具。因此, “以 有限政
” “ ”府 的理念和模式而建立的 法治政府 , 是古典自由主义的一个主要的现实诉求。有限政府理论
的核心要素第一次被提炼为一套一致的知识传统, 并通过一个强有力的政治运动表达出来, 是英
国内战期间以及光荣革命之后的辉格党人执政期间, 其重要的代表作是洛克的《政府论》。洛
克的自然权利理论、社会契约理论和分权制衡理论构成了有限政府理论的核心。孟德斯鸠、休
谟、斯密、贡斯当、托克维尔、密尔等人对有限政府理论的发展都做出过贡献。
近现代以来, 西方国家沿着古典自由主义开创的路径在法治的理论与实践方面, 取得了长足的进
步。但现代的资本主义社会与自由竞争时期的资本主义社会已经发生了质的变化, 特别是美国
9·11 恐怖事件发生后, 不论是资本主义国内的形势还是整个的资本主义世界, 已经今非昔比。冷
战后, 人员、货物、资金跨国界的自由流动和交互渗透, 以及交通与通讯技术的迅猛发展等因素,
所伴生的全球化态势下的金融危机、毒品、恐怖主义 (Narco-terrorism) 、有组织的国际犯罪、
计算机网络恐怖主义 (Cyber-terrorism) 等消极现象, 已成为各国不得不面对的日益严重的问题。
美国 9·11 恐怖事件后, 全球恐怖主义和国内恐怖主义双重威胁以及接踵而至的各种自然或人为
的灾难, 更促使各国必须从理论上加强危机理论的研究, 并在立法、行政与司法诸方面, 寻求危
机应对之良策。美国《爱国者法》(2001) 正是这一趋势的体现。该法与美国当时已有的反恐法
在扩大行政权力和限制公民权利与自由方面, 有过之而无不及。不仅在反恐的立法领域, 在其他
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古典自由主义法治理想局限性与解决策略 摘要：古典自由主义法治思想是西方法治国家理论的核心与基础,为人类社会法治理论的发展做出了卓越的贡献。但在今日全球充满现代性的背景下,古典自由主义法治思想亦陷入了一定的困境,主要表现为法治理想与现实社会的冲突等;通过从自由至上向注重公平正义等的制度设计帮助其走出困境,实现其原初的法治理想,是当今法哲学界的历史使命。 关键词：古典自由主义;法治;有限政府;权力制衡;ThePlightandItsSolutionoftheRuleofLawofClassicalLiberalismSUNShu-shengLIULi-changLawandPoliticsDep...
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作者：闻远设计
分类：其它行业资料
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时间：2023-05-31
