从刑制改革与徙刑的关系角度论述汉代徙刑
从刑制改革与徙刑的关系角度论述汉代徙刑
汉代的徙刑承秦之迁刑， 发展为北朝以后的流刑，虽非正刑却在文献中屡屡出现，甚至常
“ ” 与 减死一等 连用，在两汉的刑罚系统中占有特殊位置。 早在 20 世纪 50 年代，日本学者久村
因、大庭 就陆续发表了相关文章�.70 年代以来秦汉法律简牍的发现，极大地推动了法制史的
研究，有关徙刑的研究也随之增多，如宋杰、 骞戎痢⒔ 廷瑜、连宏等人都从不同侧面论述� �
了秦汉的迁徙刑. 对汉代徙刑研究比较深入且系统的则有邢义田、陶安等人的论著. 然而这些著
述多集中于描述徙刑的施刑形态和社会意义，很少涉及徙刑内部的发展过程。 本文从刑制改革
与徙刑的关系角度展开论述，不当之处敬请方家指正。
一、文武二帝的刑罚改革与徙刑的产生
《说文解字· u�“部》云： 徙， 也，从� �u ” “。 清人王明德在《读律佩 》中说： 挈此置彼曰�
迁，舍此之彼曰徙。孟氏曰：迁其重器。又曰：死徙毋出乡。观此，则迁徙之义可概见
” 矣。 由此观之，近代学者合称为迁徙刑的秦迁与汉徙并不能等同； 但二者的承续关系则不可
抹去。 秦代的迁刑在汉代前期得到延续，《二年律令》中仍有关于迁刑的律文，但仅用于犯有
重罪的诸侯王， 究其原因可能与汉文帝刑法改革后迁刑的衰落有关。
1.文帝的刑法改革与迁刑的式微
汉文帝十三年的刑法改革内容主要是废除肉刑、设定刑期，虽未提及迁刑，却为其消失带来决
定性的影响。 这次改革调整了原有的刑罚等级序列，失去肉刑的辅助和永久的刑期， 徒刑的
惩罚力度大大降低，与死刑之间的等级间距增大，无法执行惩重罪之功能。 相比之下，迁刑作
为一项虽不服劳役却永久移居的惩罚措施，惩罚力度则相对提升。 这与秦汉社会普遍存在的安
“土重迁观念有关， 美国学者布迪和莫里斯指出， 中国社会普遍存在着祖宗崇拜的宗教意识形
”态,“ ”正是这种宗教信仰构成上述安土重迁情感的精神源泉 . 祖先崇拜固然使人们热恋故土，而
“辽远的边界线与中土的自然、人文景观的差异也真切地存在，正如晁错所言：夫胡貉之地，
积阴之处也，木皮三寸，冰厚六尺，食肉而饮酪，其人密理，鸟兽毳毛，杨粤之地少阴多阳，
其人疏理，鸟兽希毛，其性能暑。 秦之戍卒不能其水土，戍者死于边，输者偾于道。 秦民见
行，如往弃市，因以谪发之，名曰谪戍'. ”84 名轻罚重的现实必然导致对迁刑合理性的质疑，
因此其衰落可以预见。
2.汉武帝时连坐之徙的产生
（1）太初年间的刑法改革
虽然史籍并无明确记载， 但种种迹象表明武帝太初年间存在着一场刑制改革， 至天汉年间则
出现了第一宗作为连坐刑之徙的案例，《汉书》卷54 “《李陵传》载， 关东群盗妻子徙边者随
”军为卒妻妇，大匿车中. 关东群盗所指当为武帝本纪中泰山、琅邪境内的叛逆者，《汉书·武
“ …… ……帝纪》云： 夏五月，骑都尉李陵将步兵五千人出居延北， 泰山、琅邪群盗徐勃等阻
…… 山攻城，道路不通。冬十一月，诏关都尉曰：今豪杰多远交，依东方群盗。 其谨察出入
”者。
据传记，李陵出兵之时约在天汉二年九月以后，本纪将其投降一事列在关东群盗谋反以前， 当
“ ”是为了叙述事件的完整性，其具体时间应以传记为主。 本纪所云东方群盗 在时间和称谓上都
“ ” 与传记里的 关东群盗 相合。 群盗谋反大逆，主犯当腰斩，家属徙边，这与后来的大逆不道罪
主犯腰斩、缘坐者徙边相似，姑称其为连坐之徙。 总而言之，第一例连坐之徙就发生于太初改
革之后三五年间， 其产生与太初改革密切相关。
（2）汉武帝时的版图扩张
武帝时期， 汉朝的疆域在南北两境发生了重要变化，尤其是首开河西和重夺岭南，给边界的防
守带来极大的压力。 为了维护战争成果，边境急需大量戍卒，和更多的定居人口，故政府通过
各种方法向边地移民，徙谪、迁民无所不施。 河西地区处于强敌匈奴的威胁之下，移民迫在眉
睫。 《汉书》卷28 “《地理志下》云： 自武威以西，本匈奴昆邪王、休屠王地，武帝时攘之，
初置四郡，以通西域，鬲绝南羌、匈奴。 其民或以关东下贫，或以报怨过当，或以�R逆亡
”道，家属徙焉。习俗颇殊，地广民稀，水屮宜畜牧，故凉州之畜为天下饶。 可见徙河西首选
对象即是报怨过当和�R逆亡道者的家属，这也印证了徙群盗妻子于边的记载。
二、元成以后的减死一等徙边刑
1.轻刑政策与减死徙边的产生
《晋书·刑法志》云：元帝初元五年，轻殊刑三十四事，哀帝建平元年尽四年，轻殊死者刑八
十一事，其四十二事，手杀人皆减死罪一等，著为常法。 自是以后，人轻犯法，吏易杀人，吏
民俱失，至于不羁。
“ ”元帝柔仁好儒 , “ 即位之初下 曰： 今律 、令 多而不 ，自典文者不能分明，而欲 元元之诏烦约罗
”不逮，斯岂刑中之意哉！ 其议律、令可蠲除轻减者，条奏，唯在便安万姓而已。 《晋书·刑
“ ” “法志》所云初元五年轻殊刑三十四事 即当发生于下诏后。 其后，成帝又下令议减死刑及可
”蠲除约省者. 哀帝时更加大规模减省死刑，四十二种情况下，手杀人皆减死罪一等，并成为常
法。
“ ”德国学者陶安认为徙迁刑的产生与赎死制度的废除有关：武帝时开始的赎死 制度引发了广泛
的争议，宣帝神爵元年赎死遭到儒家的猛烈批判，经过一番争论，最后被废除，而以减死来代
替之。 随之带来官吏私下受贿以减免死刑的问题，故赎死以另一种方式继续存在，为了解决这
一问题，又产生了以徙边来加重髡钳城旦刑的办法. 这种观点很有启发性，但是陶氏随后提
出，成帝时解万年徙敦煌即是徙作为髡钳城旦舂附加刑的第一例，这一点值得商榷。《汉书》
卷10 “《成帝纪》云： 万年佞邪不忠，毒流众庶，海内怨望，至今不息，虽蒙赦令，不宜居京
” 师。 解万年在筑昌陵一事中欺瞒天子、毒害百姓，但尚未被发觉就经历了一次大赦， 此赦当
是永始元年六月立皇后赵氏之大赦。赦前事不予追究是汉代司法实践的原则之一。 《汉书》
卷12 “《平帝纪》云： 夫赦令者，将与天下更始，诚欲令百姓改行洁己，全其性命也。往者有
……司多举奏赦前事，累增罪过，诛陷亡辜，殆非重信慎刑，洒心自新之意也。 自今以来，有
”司无得陈赦前事置奏上。 有不如诏书为亏恩，以不道论。定著令，布告天下，使明知之。 追
究赦前事的官员还会受到责罚，如卷76 《王尊传》所载王尊因此被左迁高陵令之事。纵使如
此，解万年所犯造成了很恶劣的社会影响，虽犯在赦前，却又不得不示以惩罚，因此徙往远
“ ”方。 与他遭遇类似的还有孙宠、右师谭、董贤父兄等，他们都是 虽蒙赦令,“不宜在中
” “ ”土 或 不宜居京师 . 王莽时期也有类似的购赏科条:“大尹、大恶及吏民诸有罪大逆无道、不孝
子，绞，蒙壹功[无] □ ……”治其罪，因徙迁 ，皆以此诏书到大尹府日，以 . 这些有大逆无道罪的
吏民、不孝子以及当绞杀的人一旦获得了军功，就可以不治罪，徙迁远方。 值得注意的是，这
“ ” “ ” 些人 蒙赦令或蒙壹功已然得到承认， 因此他们被徙之时的身份是庶人而不是罪犯， 没有任
何证据能说明这些人还要服髡钳城旦舂的刑罚， 所以并不能将解万年看作髡钳城旦舂加徙边的
第一人。
第一个被处以髡钳城旦舂并徙边的人当是哀帝初年的薛况。薛况刺杀申咸一案引起社会广泛关
“注，哀帝命群臣杂治，御史中丞众等认为： 况首为恶，明手伤，功意俱恶，皆大不敬，明当
” “ 以重论，及况皆弃市。 廷尉直认为律曰： 斗以刃伤人，完为城旦；其贼，加罪一等。 与谋
” 者同罪。 诏书无以诋欺成罪。 杨明当以贼伤人不直，薛况与谋者皆爵减完为城旦。哀帝最终
“ ”判定薛况 减罪一等，徙敦煌 . “ ”宋祁曰： 罪字上当有死字。
鉴于文献记载中其他的徙边案例皆是与减死罪一等连用，宋祁的意见可以采纳。 可见， 哀帝
应该是吸取了两派的意见， 以大不敬罪治之，但是原心定罪，又以减死来原宥之，故减死罪一
“ ”等徙敦煌。建平二年，骑都尉李寻、司隶校尉解光也被减死一等，徙敦煌郡,其后减死一等
徙边成为常用之法。
2.髡钳城旦舂与附加之徙
以上观点必须建立在一个前提之下，即髡钳城旦舂就是减死一等的法定刑罚， 但是不少学者
“ ”对此留有怀疑。韩树峰先生就曾说： 到西汉末年，死罪之下为徙刑而不再是徒刑 , 邢义田认
为减死一等的处罚不一定是髡钳，还包括完城旦、鬼薪、归家、遣归本郡等方式. 我们需要论
“ ” 证的是， 减死一等 是一个严格的法律用语，其所指是唯一的。《三国志》卷13《魏书·钟繇
“ ”传》云： 夫五刑之属，著在科律，自有减死一等之法，不死即为减。 裴松之注引袁弘
“ ”语：今大辟之罪，与古同制。 免死已下，不过五岁，既释钳锁，复得齿于人伦。
这段引文和注文是三国时期魏国的材料， 但也可以反映汉代的情况，主要说明两个问题：
（1 ）死罪减等即可称为减死。 （2 “ ”）减死一等是一项刑期为五年的刑罚。 减死 应包括减死一
等、减死二等、减死三等及以上，且每个等级都有严格的法律称谓。 《汉书·哀帝纪》载，御
“ ”史大夫赵玄因罪被处 减死二等论 , “ ”同一事情在《五刑志》中作玄减死论 ,在《朱博传》中
“ ”作减玄死罪三等 . “ ”其中 减死 应是一种笼统的表述，纪、传虽相抵牾，却证明了减死二等和三
等的存在。
摘要：
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从刑制改革与徙刑的关系角度论述汉代徙刑汉代的徙刑承秦之迁刑，发展为北朝以后的流刑，虽非正刑却在文献中屡屡出现，甚至常“”与减死一等连用，在两汉的刑罚系统中占有特殊位置。早在20世纪50年代，日本学者久村因、大庭就陆续发表了相关文章�.70年代以来秦汉法律简牍的发现，极大地推动了法制史的研究，有关徙刑的研究也随之增多，如宋杰、骞戎痢⒔廷瑜、连宏等人都从不同侧面论述��了秦汉的迁徙刑.对汉代徙刑研究比较深入且系统的则有邢义田、陶安等人的论著.然而这些著述多集中于描述徙刑的施刑形态和社会意义，很少涉及徙刑内部的发展过程。本文从刑制改革与徙刑的关系角度展开论述，不当之处敬请方家指正。一、文武二帝的刑罚...
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作者：闻远设计
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时间：2023-05-30
