探讨清末讼师群体消亡的原因
探讨清末讼师群体消亡的原因
清末民初是社会急剧变革的时代。1912 年3 月5 日的 《时报》刊登了一篇名为 《新陈代谢》
的文章: “共和政体成，专制政体灭; ……中华民国成，清朝灭 律师兴，讼师灭; 枪毙兴，斩绞
……”灭 。〔1 “ ” “ ”〕这篇文章提及的一系列 兴 与 灭 ，是中国近代历史重要的转换标志，抑或说
是转换符号，它们在向世人昭示，一个新的时代已经到来，这是数千年未曾有过的大变局，其
“ ”中的 律师兴、讼师灭 ，昭示着一个新旧社会群体的更替。
众所周知，明清时期讼师活动频繁，对司法已产生重大影响，然而清末的一场司法改革，却让
“ ” “传统讼师落个 消亡 结果。缘何官方的司法体制改革没有考虑国情习惯，未秉承 仿行西
” “ ”方 、 兼容国体 的修律原则，直接移植了西式的律师制度，没有给讼师提供容留空间和生存
的制度基础，未考虑将中国历史上长期存在的讼师人群融入律师队伍，从而形成具有中国特色
的法律服务群体? 本文从以下几个方面探讨清末讼师群体消亡的原因。
一、弱势地位与消亡的命运
( 一) 讼师群体的构成
“ ” “ ” “ ”讼师也称 刀笔先生 、 刀笔吏 ，从史料来看，对 讼师官鬼 〔2〕的判词，指其本来身份
“ ” “ ” “ ” “ ”是 士人 或 假儒衣冠 的人。 士人 即有功名的人或读书人， 假儒衣冠 大多是指那些与贵族
宗室有关系、识文断字的冒充有功名的人。
讼师群体的构成有非常浓厚的传统特色，其群体供给与古代的科举制度关系密切。科举制度的
施行，给传统读书人提供了晋身立命的机会，同时也不可避免地出现了大量的科举落第者。落
第的读书人很快发现，他们识文断字的本事在民间大有用武之地，那些无力继续专以读书为业
的，迫于生计，有人做了教书先生，有人做了刀笔先生。官方科举制度的本意是为朝廷选拔良
才，无意中却附带培养了大批讼师。正如霍存福先生的观点，事实上晚清时期多数讼师原是生
员。
〔3 〕清代的生员，就是在各级学校就读的文人，这些读书人未进入仕途或尚未进入仕途的，
除了县生员，还包括庠生( 州府县学生员的统称) 、贡生( 州府县学生员中成绩优异被选拔升入
京师国子监肄业者) 、监生( 入国子监就读者的统称) 等，未仕的读书人成为讼师的最好人选。
清中晚期的读书人面临非常严峻的社会现实，满人任官的特殊优待政策，加之买卖官缺的社会
现实，严重限制了科举出仕的人数。科举高中即可鱼跃龙门，在前朝可以，在清朝则不行，只
有朝廷实授给官职，才算真正有了出路。不能出仕的人若无祖业可守，就将面临现实问题，这
些人以读书为业，又何以为生? “据《申报》记事，以漕米纳税的地方生员以报揽漕米分得规
” “ ”费为才，而无漕米地方生员则以学习刀笔挑唆词讼为务 。
〔4 “〕资料可见，清时科举无望的读书人不乏专以词讼为业的。如，嘉兴钱延伯， 习举子业，
”不售于有司，愤而为人刀笔 。〔5 “ ” “ ”〕清末王惠舟 读书不成 ，乃 包揽讼事。〔6 〕道光时梁
“ ”溪讼师查春帆， 弱冠时，埋首书斋，读八股文，固无意为讼师也 。
〔7 〕清代的许多讼师最初都是苦读四书五经、专攻策论和八股文，这些读书人因仕途不顺最
后转做了讼师。清代乾隆、嘉庆、道光时期着名的四大讼师，谢方樽、诸福宝、冯执中、杨瑟
言都是读书人出身。谢方樽是个秀才，曾乡试 8 次不中弟，诸福宝是举人，冯执中是个廪生，
杨瑟严也曾入校学习。未仕的读书人作讼师的，有的并非迫于生计，还有的是为得到社会认
可，以实现自我价值。
“ ”有才学的人一定不肯安分守己的，一定要想出种种办法来发泄他的本事，〔8 〕常熟秀才谢
方樽，学问很好，乡间百姓非常信服他，总是向他请教，俨然乡间土知县，他最初干预讼事，
还不是靠此谋生，但作出大声名后，一案可收一百金，索性不作读书人，专门当讼师了。昆山
的名讼师冯执中本是廪生，国家每月给廪米供应，家里也还过得去，祖上传下来的有数百亩良
“ ”田，因为痛恨当地讼师颠倒黑白，淆乱是非， 横竖闲着无事 ，图一时好玩，为人撰写了诉
状，打赢了官司，之后又手到成功，打败恶讼师，于是声名大起，众人来求，不到三个月，弄
得门庭若市，索性投身讼行，最后成为当地最为骄横跋扈的大讼师，连知县令都因他丢官被
逐。〔9 〕
( 二) 对讼师不利的舆论背景
通常情况下，一个行业的生存基于社会需求，在此基础上，一个职业群体的整体养成，则需要
“国家行政的支持。而中国传统讼师群体则是个例外。自春秋伊始至明清，虽然已经发展到 词
”讼必由讼师 的程度，民间需求滋养了讼师的生存，民间讼师活动极其活跃，有的甚至成了家
“ ”传生意一样，如光绪年间陕西泰兴县讼师孙长庚一门 三代讼棍。
〔10〕但讼师身份却一直游弋在官方司法体制的边缘，始终未取得官方的正式认可。
历史上，官府对讼师执业一直持明确的严格压抑态度，讼师的整体社会评价不高。在古代的政
治、社会生活中，诉讼以及与诉讼相关的一切活动都被认为与道德沦丧、社会混乱有关，甚至
意味着官吏治理地方的能力低下。受儒家思想主导，传统的朝廷官员们认为，诉讼从根本上是
“ ”不道德的，因此他们无法想象，私人法律服务在道德上是正当的。《周易》中对 讼 是消极解
“ ”读， 讼，有孚、窒惕、中吉、终凶 。执着于把官司打到底，不依不饶的，就将有危险。儒家
以为，品性高尚的君子不会为利益争执，只有斤斤计较的小人才拘泥于蝇头小利而争讼不休。
“ ”从价值判断来说，儒家否定诉讼，从执政理想而言，儒家希望实现无讼 。儒生出身的官员总
“ ”是宣称，为官的首要任务是 息讼 ，经年对儒家经典文献的研读，塑造了为官者内心对和谐的
渴望，以及对避免纠纷的致力追求。
讼师为民间打官司提供帮助还以此谋生，这样的行为在官方眼中有悖于传统价值判断，官府不
可能公开认可讼师的社会地位。虽然讼师有书写讼状的娴熟文字功夫，有出谋划策的狡黠智
慧，有应对官府的灵活变通能力，但是这些素养在官方眼中，只能算底层读书人不入流的本
事。读书人背诵圣贤文章，却在词讼中舞文弄墨，取巧弄法获取利益，本身就是背离了读书人
的格调，不是高贵的德行，更不是正途。在官家看来，即使讼师的刀笔功夫了得，以词讼为生
者就算不上真正的文人，只能列入道德败坏的下等人，读书人为了获取利益而涉足诉讼，本身
就有不道德的嫌疑。如《中国四大恶讼师传奇》中所言，读书人如果因为仕途不畅，便把满腹
才学发泄到做讼师的邪路上，纵然能得逞一时，却终难得逞于一世。结果人固受害，亦自误，
“ ”该书作者警醒世人，有才干之人当悚然自惧，自爱其身 。
清一代生员做讼师，在当时承受的压力很大。因为在传统价值观中，讼师被视为堕落的一群。
未仕途生员构成讼师群体，读书人未能入仕途的现实，本身即意味者这些人群的社会地位不
“高。清末官府对讼师的蔑视，往往也基于此，有官员嘲笑讼师代书诉状， 是何处不通秀才用
”李陵答苏武句法 ，〔11〕由此，清末朝廷自上而下的司法体制改革进程中，讼师不会成为社
会转型时期的改革受益者，实属自然。
( 三) 讼师的弱势与最终命运
讼师们大多幕后助讼，因为官府的严格压抑态度，清一代讼师书写诉状，都不署真实姓名，以
规避追查。若有官府询问代书人是谁，当事人会推说集市上找的算命先生，因为算命先生行迹
无踪，如此陈述无需担心官府追查。有讼师出庭助讼，多托词称是当事人亲属。若被官府追
“ ”查，讼师助讼身份暴露，往往会依讼棍施以重责。讼师为客户提供法律服务时，读书人的价
值，法律专业人的自信，只能曲折地展示，根本无法淋漓尽致地体现出来。
虽然清中晚期的讼师群体，已经具备了提供法律服务的社会功能，但在传统语境下，始终无法
取得官方认可的地位和话语权。主流社会对读书人以词讼取财的轻视，甚至可以称为鄙视的态
度，加之讼师活动往往被片面地归于趋利、扰法、害民，这些都阻碍讼师取得正式职业地位。
清末的修律大臣掌握着制度转型的话语权，无论其是否接受了西方的法律观念，但他们不可能
超越其时的社会价值判断，其居于高堂之上，而讼师群体则由社会底层知识分子构成，其生存
实况与高官们相距太远，讼师的命运天然地不在司法改革制度设计者的视野范围内。晚清政府
进行司法改革时，高官们不会考虑讼师的命运，顶层的制度设计者创设的，是从西方直接移植
来的全新的律师制度。目前尚无逻辑严密的整段文字，可以更明确地说明最终讼师被舍弃的原
因，但是从零星的文字记载看，大多支持律师制度的，都是认为原有的讼师是社会弊端，于是
清末政府就如同革除弊端一样，很干脆地在法律服务群体的制度构筑中舍弃了讼师的作用。
“ ”制度设计者从未考虑 律师兴 以后讼师的命运，他们选择了完全崭新的西式律师，放任了中国
传统讼师的消亡。传统的价值判断无疑会影响讼师的命运，讼师群体的弱势地位与讼师的消亡
不无关系，因其先天不足，而成为制度转型的利益牺牲者，就不难理解了。
二、执业状态加重官府的抑制
( 一) 讼师活动的民间表达形成潜在的民权对抗
清末讼师的执业活动，处于特定的结构性变迁的时代背景之下。清中晚期的社会局面日趋复
杂，人口的增加、财产关系的变化、下层文人相对于上层科举地位身份的恶化等等，这一切都
是清政府必须面对的问题。从整体而言，清末经济发达地区出现的社会经济的转型发展是缓慢
的，还不能清晰地反映出任何与传统的突然断裂，但商业经济范围已经开始扩大，并且日渐复
杂化，这些对不同层面的社会关系都产生了巨大影响。在经济发达地区，朝廷权力的行使与民
间对权利的主张，开始出现了前所未有的抗衡，甚至在一定范围内引起矛盾激化，虽没有如西
方一样形成浪潮，进而旗帜鲜明地主张民权，但在若干久悬未决的疑难案件中，已经可见平民
阶层势力日强。而在民间与官府周旋以维护权利时，实际上讼师起到了非常重要的作用。
至清末司法改革前，讼师的执业活动已经非常普遍，许多戏曲、小说、笔记均不同侧面地描述
了清代讼师的执业状况。关于清末讼师的活动，民间有着独特的生动表达。在民间话语中，讼
师多是狡黠机智的，有的还不乏正义感，他们不仅仅是官方眼中诡计多端的人，有时会无赖行
事，有时却散发一种豪侠气质，怀不平之心，行义侠之事。民间通常认为讼师是长于舌战之
人，精于词讼智慧之人，善于权衡变通之人，光绪三十年( 1904 年) 的常熟地方志中纪念了几
“ ”位本地人，他们妥善解决了 上百起词讼 ，或者促使当事人在极其困扰的案件中和解。在民间
的话语表述中，讼师代表着地方下层文人精英集团，满足了民众的法律需求，保护地方不受中
央政府的盘剥。在一些民间故事中，讲述了讼师如何以机智狡黠取胜，并羞辱地方官吏以及有
权势的富人，这些故事多少有些神话了讼师的智慧。还有的故事则透露一种观念，在一个道德
沦丧的时代，只能通过不正当的却强有力的力量获取正义，这样的做法实际而有效。当然，官
府从未因此改变其判断，一直视讼师为玩弄阴谋诡计之人，无可否认，聪明与狡诈的才能，往
往也包含了谎言欺骗和取巧弄法。
清晚期的传统社会生活已经发生巨大变化，士绅家族的巨额财富使其可以捐得功名，或者获取
到本应是读书人享有的精英地位，讼师无力左右这样的变化，作为底层文人，他们鄙夷暴发的
士绅家族，于是很乐意帮助弱者从暴发户那里夺取利益。因此，讼师为了客户利益，也为了展
示自我价值，充当起民间私权与官府公权抗衡的力量。虽然从全国范围来说，清代讼师的活动
还不至于肆无忌惮，但在经济发达的长三角、珠三角地区，他们已经在民间拥有了不低的社会
评价，讼师为满足民间需求而存在，其对抗苛刻不仁的官吏，保护弱势民众免遭强势侵害，从
讼师参与的许多案件看，他们已经开始承担着解决地方冲突与提供其他法律服务的责任。
( 二) 官府坚定地压抑讼师
清代官方对讼师活动的表达与民间截然不同，无论讼师是否在诉讼中起到了良性作用，官府从
“未放弃反对讼师的宣告。乾隆三十四年江苏巡抚高晋称， 江苏系讼多之省。依民人品性而
”言，松江 ［府］人多诽谤、慢法、背义之事。
〔12〕讼师一直就是政府官员和良善士绅极度反感的对象，长期以来，传统社会精英的意识形
态霸权，强调着讼师的道德败坏和政治危害，异常刻薄地渲染着讼师的种种劣迹，如: 词讼文
书的诬告，对法庭的操纵利用，对非份利益的贪欲。最令权力阶层无法容忍的，是讼师对官方
法律权威( 或者说官方权威) 的挑战。长期的官本位意识让官老爷不会愿意公堂上再出现一个
权威，如果百姓信服民间权威，必然将折损官威。
通过若干具体案例，可见清晚期的讼师实际上是以一种前职业身份从事活动，有些近似于英格
兰早期法律职业的下层分支的地位。欧洲的这些人群最终成为通向王室法庭的大众渠道，他们
还促进了正在王室法庭中进行的诉讼，有助于中央法院争取司法管辖权的优势地位，简言之，
这些人是促使国家合法化及成长的一个因素。中国传统社会的讼师与之不同，他们始终在夹缝
中求生存，没有历史机遇促成其合法化，即便讼师在民间取得大名望，也只能在法定秩序的边
缘游弋。
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探讨清末讼师群体消亡的原因清末民初是社会急剧变革的时代。1912年3月5日的《时报》刊登了一篇名为《新陈代谢》的文章:“共和政体成，专制政体灭;……中华民国成，清朝灭律师兴，讼师灭;枪毙兴，斩绞……”灭。〔1“”“”〕这篇文章提及的一系列兴与灭，是中国近代历史重要的转换标志，抑或说是转换符号，它们在向世人昭示，一个新的时代已经到来，这是数千年未曾有过的大变局，其“”中的律师兴、讼师灭，昭示着一个新旧社会群体的更替。众所周知，明清时期讼师活动频繁，对司法已产生重大影响，然而清末的一场司法改革，却让“”“传统讼师落个消亡结果。缘何官方的司法体制改革没有考虑国情习惯，未秉承仿行西”“”方、兼容国体的...
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作者：闻远设计
分类：社科文学类资料
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时间：2023-06-07
