唐代“七出”之制的法理分析和实践思考
“ ”唐代 七出 之制的法理分析和实践思考
唐代的离婚立法主要集中在《 唐律疏议》 中。根据《 唐律疏议》所规定的离婚理由来看，唐
代的离婚立法确立了七出、义绝、和离三大离婚制度。本文拟从法理学和历史学角度出发，对
“ ”唐代的 七出 之制加以剖析，以求从一个侧面揭示出唐代社会生活中礼与律的复杂关系，文中
不足及错误之处，敬祈方家指正。
“ ”一、唐代 七出 之制的法理分析
“ ” “ ” “ ”“ ”七出 是中国封建法律制度中极具中国特色的一种离婚制度。 七出 又称 七去 、 七弃 ，
是指丈夫在妻子犯有法律规定的七项出妻理由之中的任何一项时，就可以依法根据自己单方面
的离婚意志将妻子名正言顺地赶归娘家，而无须经官府判断，只须作成文书，由双方父母及见
“ ”证人署名，即可解除婚姻关系。可见 七出 是法律确认的丈夫单方面的带有强制性的休弃妻子
的权力。
1. “ ”唐代关于 七出 的立法规定
（1 “ ” “ ” “ ） 七出 的具体内容。唐律引《 户令》对 七出 作了规定 ： 七出者依令：一、无子，
” “ ”二、淫佚，三、不事舅姑，四、口舌，五、盗窃，六、妒忌，七、恶疾。 ① 七出 之条，原
“ ”本于礼。唐代 ， 七出 虽入律令，但只见条款，却未见陈述应出之理由，其中原因，留待下文
“ ”探讨。关于 七出 内容之意义，自出现以来，议论者颇多，至今仍有不少论述，这其中不乏真
知灼见。本文不想就此再多作评论，只想从法律史上作点探讨。
（2 “ ” “ ”）关于 七出 的限制。 七出 之条，多为由于妻子的行为而影响夫家的伦常秩序及一般生
活秩序，是礼与法要求妻所承担的单项性义务，集中体现了婚姻关系中夫妻地位的不平等，是
男尊女卑在婚姻法律关系上的反映。唐代，为了防止夫过于滥用此项权力，法律又规定了一定
的限制条件。
“ ‘ ’第一，无子被出是有年龄限制的 。 妻年五十以上无子，听立庶以长。 即是四十九以下无
”子，未合出之。 ②依据此规定，妻子必须是年五十以上无子，才受此条拘束。换言之，妻不
到绝育期，是不能以无子为理由而提出离异的。
“ ”第二，以 七出 理由休弃妻者，必须履行较为严格的法定程序。唐律因侧重于对违法犯罪行为
的打击，虽未就程序问题作较多的规定，但唐令对此作出了明确的规定：开元二十五年《 户
“ 令》规定 ： 诸弃妻须有七出之状，一、无子、二、淫佚、三、不事舅姑、四、口舌、五、盗
窃、六、妒忌、七、恶疾，皆夫手书弃之，男及父母伯姨舅并女父母伯姨舅，东邻西邻及见人
”皆署；若不解书，画指为记。③由此可见，法律设定了三大程序：其一，必须由丈夫本人亲
“ ”自制作书面休弃状，即通常所说的 休书 。其二，休书必须经夫妻双方的有关亲属联名签署或
画押。这些亲属包括夫的父母伯姨舅，妻的父母伯姨舅。其三，必须有第三者在场见证并签名
或画押。第三者包括左邻右舍，及其他非亲非邻见证人。
“ ” “ ” “ 第三，即使妻的行为符合 七出 的条件，但若同时存在 三不去 者，夫仍不得休弃妻。 虽犯
” “ ”七出，有三不去，而出之者，杖一百。追还合。④律引《 户令》之规定，对 三不去 作了明
“ ” “ 确界定 ： 一、经持舅姑之丧，二、娶时贱后贵，三、有所受无所归。 ⑤唐代法律在确认 三
” “ ” “ 不去 的同时，又作了一定保留 ： 若犯恶疾及奸者，不用此律 。也就是说 谓恶疾及奸，虽有
‘ ’”三不去，亦在出限，故云 不用此律 ⑥。
2. ”七出 首次入律时间辨析
“ ” “ ”七出 之条，原本于礼。这已是法律史学界不争的事实，但关于礼之 七出 何时真正以律这
种根本大法的形式在法律上得到全面确认和规范，就笔者目前所了解的情况来看，法律史学界
却未对此问题给予明确的严格意义上的界定，因而也就有着两种不同的说法。一种说法是汉代
“ ” “ ”法律就已有 七出三不去 的法律规定，另一种说法是 七出 作为离婚理由始于汉代，但真正
为律确认，得以法律化，则始于唐代。在许多着作包括一些法制史或法律史教材中，时而使用
前种说法，时而起用后说，常使人搞不清谁是谁非，笔者认为这两种说法不存在对错。之所以
出现这种情况，原因在于两种说法的前提环境不同。前者是一般意义上的，即广义上的；后者
“ ” “ ”则是严格意义上，即狭义上的。厘清严格意义上的 七出 首次入律，对确定 七出 在法律史及
社会生活中的作用具有非常重要的意义。下面试就这一问题作点探析。
“ ” 七出 一词及其内容的最早记载是《 孔子家语》。《 孔子家语· “ 本命》云： 七出者：不顺父
母出；无子出；淫僻出；嫉妒出；恶疾出；多口舌出；窃盗出。不顺父母者，谓其逆德也；无
子者，谓其绝世也；淫僻者，谓其乱族；嫉妒者，谓其乱家；恶疾者，谓其不可共粢盛；多口
”“ ” “ ” 舌者，谓其离亲；窃盗者，谓其反义 。 七出 又叫七去 ，见之于《 大戴礼· “ 本命》。又叫
” 七弃 ，见之于《 公羊传· “ ”“ ”“ ”庄公二十七年》何休注。这期间，除 出 、 去 、 弃 用词不同
外，内容完全一致。《 大戴礼》和《 春秋公羊传· 庄公二十七年》何休注均早于《 孔子家
“ ” — “ 语》，这说明 七出 作为封建礼教中的 种严格的伦理规范，在汉代就已确定⑦。至于礼之
”七出 在当时社会生活中发挥着什么样的作用，是否上升为法律，是否已入严格意义上的汉
律，则需要综合有汉一代的法制状况来考察。
汉朝立法成果主要体现在汉律六十篇的制定上。汉律六十篇包括《九章律》九篇《、 傍章
律》十八篇《、 越宫律》二十七篇《、 朝贺律》六篇，组成了汉朝的主干法律。在中国法律
—史上，通常用 般意义上的汉律来通称汉代的法律制度。汉代法律的基本形式主要有律、令、
科、比，同时还包括在司法实践中起到法律作用的儒家经义。严格意义上的汉律则主要指汉律
六十篇中的《 九章律》。汉《九章律》是丞相萧何在《 法经》六篇的基础上增加户律、兴
“ ” 律、厩律三篇合为九篇而成。 萧何承秦法所作为律令，律经是也。萧何制《 九章》时，虽
“ 有陆贾在竭力鼓吹儒家学说，宣扬礼义教化，但儒家学说始终未能成为立法的理论依据。 秦
汉法律为法家系统，不包含儒家礼的成分在内。儒家以礼入法的企图在汉代虽已开始，但因受
” “ ”条文的拘束只能在解释法律及应用经义决狱方面努力。 因此，从常理上来讲，从 七出 出现
“ ”的时间上来讲，汉《九章律》不太可能直接引 七出 入律。此外，两汉律令早已散失，今人
根本无法得见其具体律文，所知内容只能根据两汉及后来有关史料和居延等地出土汉简中的记
载来归纳整理，并作出相应的结论。
“ ”故综合上述，我们不难得出这样一个结论：从严格意义上来讲，说七出 之条在汉代就已引入
“ 汉律是不正确的。但若从一般意义上来讲，即从广泛意义上来讲，说汉律早就有关于 七出三
”不去 之规定，则是有其道理的。
“ ”汉武帝接受董仲舒的新儒说，采纳 罢黜百家、独尊儒术 的主张并付诸实施后，不仅确立了儒
家治世学说的社会统治地位，而且开创了中国封建法律儒家化的新局面，使两汉法制发生了重
“ ” “ ” “ 大转型。汉代法律儒家化最突出的表现就是 春秋决狱 的风行。所谓 春秋决狱 ，亦作 经义
” 决狱 ，主要是指直接引用《 春秋》等儒家经典大义作为判案依据，而不是依据汉朝法律审理
案件，从而使汉朝司法审判制度发生了重大转变，即由原来司法机关依据法律实行一元化审判
“ ”而转变为既依据法律又依据儒家经典大义实行二元化审判。汉代春秋决狱 ，董仲舒起了重要
推动作用，他曾专门编定《 春秋决狱》!"! “ ”事，成为引经决狱的示范和标准。春秋决狱 的出
“ 现与风行，使得 儒家经义成为了法律，儒家经典成为了法典。总而言之，儒家经义是汉朝盛
行的一种特殊的法律形式，用《 春秋》等经义作为判案的根据，比之任何律、令、科、比，都
” “ ”具有更大的随意性、灵活性 ⑩。持汉律已有 七去三不去 之说者，在具体引用论述时均是以
《 大戴礼· “ ”本命》的记载为准。因此，综上所述可知，汉律已有 七去三不去 之说，是从广义
上来讲的。
“ ”那么，严格意义上的 七出 首次入律，始于何时呢# “ 始于唐代。因为 在唐律中有许多原属礼
‘ ’ 的规范的内容却被赋予刑的外貌，自汉初以来流行七百余年的 春秋经义 决狱也由于《 唐律》
”完满地体现了礼与刑的结合而终于废止 。此外，唐律不仅是唐代所有法律形式中地位最高、
稳定性最强的根本大法，而且也是我国现存最早最完整的系统的成文法典。
3. “ ”汉唐 七出 顺序之异同及变动原因
“ ” “ ”唐代法律所确认的 七出 与汉代礼之 七出 虽在内容上是完全一致的，但在先后顺序上却是有
“ ” “ ”所变动的。为便于看出这一变动，现将两种 七出 之序简列于下：汉时 七出 依序为（1）不
顺父母；（2）无子；（3）淫；（4）妒；（5）有恶疾；（6）口多言；（7 “ ）窃盗。唐时 七
”出 依序为（1）无子；（2）淫佚；（3）不事舅姑；（4）多言；（5）盗窃；（6）妒忌；
（7）恶疾。比较一下，不难看出，唐律把无子提到了首位，把淫佚提到了第二，把妒忌和恶
疾退到了最后。
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“”唐代七出之制的法理分析和实践思考唐代的离婚立法主要集中在《唐律疏议》中。根据《唐律疏议》所规定的离婚理由来看，唐代的离婚立法确立了七出、义绝、和离三大离婚制度。本文拟从法理学和历史学角度出发，对“”唐代的七出之制加以剖析，以求从一个侧面揭示出唐代社会生活中礼与律的复杂关系，文中不足及错误之处，敬祈方家指正。“”一、唐代七出之制的法理分析“”“”“”“”七出是中国封建法律制度中极具中国特色的一种离婚制度。七出又称七去、七弃，是指丈夫在妻子犯有法律规定的七项出妻理由之中的任何一项时，就可以依法根据自己单方面的离婚意志将妻子名正言顺地赶归娘家，而无须经官府判断，只须作成文书，由双方父母及见“”证...
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2023-12-11 213
作者：闻远设计
分类：社科文学类资料
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时间：2023-06-07
