清藏区纠纷案件处理程序中习惯法的应用研究
清藏区纠纷案件处理程序中习惯法的应用研究
历史上特别是明代中叶以后，在藏区政治统治和社会治理过程中存在相当丰富的法律规范，具
体表现在藏族习惯法、藏区成文法和王朝制定法三个层面，尤以传统习惯法最为丰富。早在吐
蕃王朝之前，青藏高原各部落中，习惯法规则便初步形成。吐蕃王朝建立以后，统治者通过习
惯法来保持与各民族部落的领属关系，也将一些习惯法吸收到王朝的法律中成为成文法，专门
适用于吐蕃王朝控制区域。经过宋、元、明局部统一或大统一，部分习惯法得以保留。清朝继
续实施因俗而治的民族政策，在很大程度承认并肯定藏族习惯法，使其继续在藏族社会中发挥
作用。
一
习惯法，即通行于某些区域并得到普遍认可的，以习惯为基础发展起来的具有约束力的规则。
“清代藏区习惯法的概念，确定了习惯法发生的时、空、人际条件，将其限定为 清朝时期的西
”藏及甘川青滇地区适用的，处理部落及族群、民众纠纷的规则 .藏区习惯法一般以部落为组织
“ ”基础，由 藏族各部落加以确认或制定，并通过部落组织所赋予的强制力保证在本部落实施 ,
[1] “因而可将其概括为： 藏族部落长期社会实践中形成并发展的，适用于藏区或部落内部的法
”律规则的总称 .藏区部落习惯法的渊源，可以追溯到吐蕃王朝前期。吐蕃王朝先世及王朝初
期，主要依靠过去的习惯法调整社会各种关系。[2]
吐蕃王朝崩溃后，一直到 13 世纪 50 年代，藏区本土及属部一直处于分裂和割据状态，整个藏
“ ”区无统一法规，于是 各封建势力各司其政，按各自的法律规范解决民事纠纷、刑事案件 .[3]
元朝统一全国后，在整个藏区设立十三万户。这些万户在遵守元朝廷政令，交纳贡赋，接受朝
廷人事安排的前提下，根据习惯法处理各地具体诉讼事宜。元朝末期，噶举教派万户长绛曲坚
“ ” “ ”赞，结合藏区习惯法内容制定了 十五条 法律①。后来明朝的藏族 法律十六条②和清朝初年
“ ”的 法律十三条 ③都以此为蓝本，并在藏区沿用。因此，从渊源来看，藏族部落的习惯法既包
括藏族社会早期习俗成分，又囊括吐蕃王朝和地方政权律令的内容，还容纳历代中央王朝对藏
区的政策因素，其形成过程是兼容并蓄、不断完善的。
藏区部落程序规范，是从现代法理学的角度对藏族习惯法中属于解决纠纷过程适用规则的概
括，当时程序规范的具体规则并不像现代程序法部门一般的完善和统一，而是分散和没有系统
的。同时，由于植根于藏族部落发展的传统中，融宗教、习惯于一体，这些程序规范也没有现
“ ”代国家法那样 权利和义务对等 的形态。
然而，从历史发展角度看，这种相对简单的程序规范，却对解决部落纠纷提供了基本范式和程
序，对定纷止争发挥了重要作用。到清代，习惯法中的程序规范已相对成熟和稳定。例如，纠
纷的裁断者一般为地方乡土权威，既包括部落首领、头人，又包括部落长老，还包括活佛、僧
侣； 裁判依据则主要是融合道德、宗教、纪律、法律等规则于一体的藏族习惯法。虽然清朝不
“ ”乏对藏区的专门立法，但在 因俗而治 的总原则下，在部落内部的纠纷解决程序中，藏族习惯
法却优于国家法适用。[4]
判决执行力上，既有成员对裁断公平的内心信服的原因，也有部落的道德强制力、成员舆论压
力以及民间权威的干预等原因。当然，纠纷处理过程中的具体情形，会随着不同的案件、当事
“人、部落、地域，有各自不同的特点，但整个纠纷解决的总体步骤都基本遵循了一个 起诉---
调解---审判--- ”执行 的脉络。
二
应当指出的是，现在法理学上的程序规范，主要包括民、刑程序 （ 当然还有行政程序） .藏族
部落习惯法中并没有这样的区分。由于多数案件兼具民刑案件的特点，习惯法多围绕纠纷类别
进行整体规定。因此，在对程序进行分析时，这里也不再做民、刑的区分，而只是进行总体概
括。藏区案件处理的法律程序，与内地过程相似，但具体的内容则有很大不同。正如上文所
“ ”言，纠纷解决的程序，主要是 告诉、调解、审理、执行四个相互衔接的步骤。
首先是案件发生后，如有必要，当事人可向头人（土司或宗本等） 起诉。藏区部落法对起诉
方式的规定因部落而有差别，但起诉目的大致相同，即须将案件情由报有权审案之领主、头人
等知晓。例如，藏北当雄宗等部落，甲本的审理权限只能是调解家庭纠纷，或者在宗官府授权
下处理少数情节不重的偷盗纠纷。如是地方重大案件，则须原告或原告所在部落写出诉状，上
报宗官府有关人员手中。但日常的纠纷只须原告随带礼物并向头人口述纠纷缘由即可。如甘南
卓尼藏区，原告必须献哈达一条、酒一壶，至大总承处跪告情由，请求头人主持公道。此时，
如若头人接受请求，同意出面调处，起诉便告完毕。
有些部落的起诉程序相对复杂，需要经过多个呈报或传递的程序，才能最终被立案受理。四川
甘孜德格地区规定，诉状一般由村长*写，原告须支付相应酬劳。尽管习惯法中对所付报酬并
无定额要求，但是报酬给得高，诉状写得就好，最终也会对审判有利。村长写好后，要向涅巴
办公处呈递诉状 （ 如果是村长起诉，则可直接口述案情） .呈递诉状时，必须向涅巴敬献哈达
两条及见面礼。涅巴根据诉请，即传讯被告，开始审理，但超出涅巴权限的重大案件，则仍须
上报土司或土官审理。
由于起诉一般耗费金钱，且递转需要时间和精力，因此，很多人在纠纷发生时，宁愿通过中
介，私下与对方协商，以经济赔偿方式平息事端。但是，这种私了只有不被头人发现，才能达
“ ”到息事宁人的效果。否则会被视为犯上,当事人将受到严惩。慑于这种惩罚，纠纷当事人只
好主动提出诉讼。
纠纷事件被立案后，当事人双方都须交纳一定数量的手续费。这些手续费不仅包括诉讼费、调
解费，还包括头人、首领及其随从招待费等。
其数额则依据纠纷大小和解决时间长短确定。在青海玉树部落规则中，列明了手续费由少到多
的五个等级：极小案件，交纳 1 只羊的五分之一，1 包大茶的八分之一，1 斤酥油； 较小案件
交纳 1 只羊的四分之一，1 包大茶的四分之一，2 斤酥油，25 盒青稞，5 元白洋； 一般案件，
交纳半只绵羊，半包大茶，半斤酥油，50 盒青稞，10 元白洋； 较大案件，交纳 1 只绵羊，1
包大茶，1 斤酥油，100 盒青棵，40 元白洋； 巨大案件，交纳 1 头牦牛，4 包大茶，4 斤酥
油，400 盒青裸，80 元白洋。[5]
理塘藏区规定，不论原告还是被告，均须交纳手续费。呷拉更登头人规定，原告和被告要事先
杀牛 1 头、出茶甑、盐巴2 批作为礼物； 降白头人规定，大官司须交银1 秤或藏洋100 元，中
等官司须交藏洋25 元。
其他地区的藏族部落，其交纳诉讼费的依据也大抵如此，有的交纳金钱，有的敬献实物。例
如，西藏牛溪卡属民在提起诉讼的同时，要向溪本交纳鸡蛋 15 个，藏银及酒、茶、肉等若
干，以作诉讼费； 四川雅江地区则按案件及纠纷的类型分别交纳诉讼费。一般人命、离婚
（有子女）及强奸等案件，双方各交藏洋50 元；抢劫、偷盗、土地纠纷及打架、离婚 （无
子女）案件，双方各交藏洋25 元；发生口角或割他人的草等，双方各交藏洋10 元。阿坝地
区亦视案情轻重，分别交案钱5 至数 10 元不等。较大的纠纷和离婚案要向土司各送羊9 只。
毛儿盖地区，凡是刑事案件，都要向土司各送100 元银子的诉讼费，土官才着手审理。松潘地
区无论民事纠纷，还是刑事案件，双方当事人都要向土官送糖 1 封，酒1 瓶，哈达 1 条等等。
[6]
“ ”至于起诉的具体过程，于式玉教授在考察 麻窝衙门 时，详细描述了黑水藏民在联盟部落酋长
“苏永和处诉讼的场景。头人坐在木炕上，一群打官司的人将随身的腰刀、步枪在门外便卸下
交与旁人代管。然后由管家领着，托着送礼的盘子进来。盘内放着一个南瓜，一个大蒸馍，两
斤多猪膘，另外一个背筐，里边盛了半筐洋芋。除此之外还有三两银子的诉讼费，一两归头
人，一两归管家，一两归跑脚的人。但钱的数目同礼品数目一样是不定规的，贫穷人家可以比
这个数目少，有钱之家更可数倍增加。给头人的钱有时放在盘子里一并呈进，有时交到管家手
里，请管家送去。因为见头人必先见过管家，因此对管家也是必有一份礼物的。他们把礼物呈
在地上，然后退到墙根，蜷缩在那里，取下帽子，解开盘在头上的发辫拉到旁边，一面用右手
”掩头，一面嗫嗫告诉，显得不胜恐慌的样子.[7]很显然，这种提起诉讼的方式，并没有诉状，
“ ”仅仅是口诉。而诉讼费用的交纳，也体现了 富人多交点，穷人少交点的藏族习惯法原则。
头人接受起诉后，至案件审理前，会采取特定措施，以防止发生事态扩大或罪犯逃匿等状况。
各个部落一般都会首先传讯原告和被告，如果认为被告有犯罪嫌疑，则会控制其人身，以待进
一步审理。甘南卓尼藏区，大总承会立即差人去被告处，勒令其寻找保人。在能够确定犯罪行
为是被告实施的情况下，青海部分藏区部落会向被告罚款。例如，阿曲乎部落称之为挡兵款，
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清藏区纠纷案件处理程序中习惯法的应用研究历史上特别是明代中叶以后，在藏区政治统治和社会治理过程中存在相当丰富的法律规范，具体表现在藏族习惯法、藏区成文法和王朝制定法三个层面，尤以传统习惯法最为丰富。早在吐蕃王朝之前，青藏高原各部落中，习惯法规则便初步形成。吐蕃王朝建立以后，统治者通过习惯法来保持与各民族部落的领属关系，也将一些习惯法吸收到王朝的法律中成为成文法，专门适用于吐蕃王朝控制区域。经过宋、元、明局部统一或大统一，部分习惯法得以保留。清朝继续实施因俗而治的民族政策，在很大程度承认并肯定藏族习惯法，使其继续在藏族社会中发挥作用。一习惯法，即通行于某些区域并得到普遍认可的，以习惯为基础发展起...
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2023-12-11 213
作者：闻远设计
分类：社科文学类资料
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格式：DOCX
时间：2023-06-05
