清代贾德保辜案的法律适用特点
清代贾德保辜案的法律适用特点
在清代的历史档案中，有关贾德保辜案①的材料引起了笔者的注意。此案发生在嘉庆年间的外
藩蒙古科布多城，城中的贾德与邵廉舒同为晋商，均为汉人，因索债事宜发生争执，贾德用刀
扎伤邵廉舒致其身亡。案情本不复杂，但是审理一波三折，长达一年半之久，其中争论的焦点
“ ”是 到底是适用蒙古律还是大清律 ，因为适用不同的法律，会导致截然不同的判决结果，甚至
关系人命，对此，从科布多参赞大臣的初审，到报理藩院，再到三法司会审，对此案的处理都
非常谨慎，太子太师、文华殿大学士、管理刑部事务的世袭骑都尉董诰在上奏的题本中诚惶诚
恐地表示: “ ”臣等未敢擅便，谨题请旨。 阅后，嘉庆帝朱批: “贾德依拟应绞着监候，秋后处
”决。 最后嘉庆帝亲自定夺为绞监候，正是适用的《蒙古律例》。本文通过对此案的分析，借
此对清代外藩蒙古地区在法律适用特点略抒浅见。
一
邵廉舒与贾德同为山西汉人，在科布多地方开小铺为生。嘉庆十四年 ( 1809 年) 十二月，邵廉
舒向贾德赊取麻花，价银三两八钱，约定十五年正月内奉还。正月十三日早晨，贾德来要赊欠
麻花银两，邵廉舒央恳到二十日还他，贾德不依。邵廉舒负气说: “你要这样逼我，我不还
”了。 贾德一时情急，拿起炕上放的小刀在邵廉舒左腿上扎了一下，邵廉舒随即将他按倒，夺
过小刀，随后上报了官厅。48 天之后，即三月初一，邵廉舒因伤离世。
在 《清会典事例》中乾隆四十五年议定:“科布多地方命案，毋庸解送刑部，即由该参赞大臣审
”明定案后，将该犯解送乌里雅苏台将军处，由该将军复核，入于秋审汇奏 。［1］( P ．1280)
从题本中显示的案件审理经过来看，邵廉舒与贾德发生争执，被扎伤报官后，首先也是由科布
多参赞大臣策拔克进行处理的。策拔克认为: “查刑律载，刃伤人杖八十、徒二年，又保辜刃伤
限三十日平后，又例载，辜限内不平复，延至限外刃伤，十日内身死，奏请定夺，又正限后余
限外身死者，止科伤罪各等语。此案邵廉舒于嘉庆十五年正月十三日被贾德刃伤左腿，延至三
月初一日身死，计期四十八日，已在正限三十日余限十日之外，自应按律定，拟贾德应依刃伤
” 人者杖八十，徒二年，褫回原籍山西延抚定地充徒至配折责安置。由此可见，策拔克是按照
《大清律例》进行判决。
“策拔克将此案上报到刑部，刑部 查例载，民人在蒙古地方犯事，照蒙古例办理，又蒙古例
”载，斗殴伤重，五十日内身死者，下手之人绞监候 ，因此，刑部认为贾德犯事系在蒙古地
方，自应照蒙古例办理。此外，在查阅邵廉舒尸体时，格刃伤仅止填横长及宽，并未声明深入
“几分，是否筋断骨损，验伤既未明确，引例亦未妥协，罪名生死攸关，臣部未便率议，应令
”该大臣详晰查审，按律妥拟报部，再行核办。很显然，刑部认为策拔克适用法律错误，故返
给其重新审理。
“ ”策拔克重审此案，验明邵廉舒确因伤致死，刀深入七分，并未断筋骨，且按 刑部指示 ，适用
“了 《蒙古律例》，即 贾德合依蒙古斗殴伤重五十日内身死者，下手之人绞监候例，拟绞监候
” “ ”秋后处决 。最后理藩院会同 三法司 对此案进行了审理，刑部主稿，由董诰上奏嘉庆帝。
此案正是因为不同罪名生死攸关，所以各相关部门都相当谨慎重视，从联合上奏的 23 名大臣
及其职务①便可窥见一斑，如董诰、瑚图礼、金光悌、佛尔卿额等都是朝中重臣。嘉庆帝最终
——— “ ”认可了董诰题本中的判决 贾德依拟应绞着监候，秋后处决 ，此案画上句号。
在整理这些材料的时候，笔者一直在思考，科布多参赞大臣策拔克在最初审理时为何会直接适
用 《大清律例》? 而刑部在复核时又为何认定要适用 《蒙古律例》? 最后适用 《蒙古律例》说
明了什么? 正是带着这些问题，笔者查看相关的律例规定，发现里面涉及两个重要的法律问
题，一是清代蒙古地区在法律适用原则上，发生了由属人主义向属地主义的变化，二是保辜等
内地法律制度在蒙古地区得到广泛适用。下面笔者试着从这两方面来做一分析与说明。
二
清朝是中国封建社会的末代王朝，面对广博深远的汉文化，清代统治者既不是拒绝，也不是破
坏，而是积极主动地学习、接受汉文化，在其 267 年的王朝统治期间，不仅社会经济取得了巨
“ ”大进步，而且法律制度也获得了显着成就。在立法上，清统治者建立了 参汉酌金 的立法原
“ ”则。 参汉 ，就是参考以明朝法制为主的汉族君权王朝法制; “ ”酌金 ，就是斟酌吸收满族固有
的习惯法。其中，最具代表性的立法成就是《大清律例》。作为中国历史上最后一部封建成文
法典，《大清律例》是以《大明律》为蓝本完成，是中国传统君权王朝法典的集大成者，汉唐
以来确立的皇权社会法律的基本精神、主要制度在 《大清律例》中都得到充分体现。
清朝还是中国多民族多元一体格局进一步发展的时期，多民族共存的状况是清朝多元一体法律
格局形成与发展的现实基础。清统治者为了巩固其政权统治，根据少数民族地区不同的经济特
点、宗教信仰、风俗习惯、文化历史传统等实际情况，建立了一系列与内地有别的特别法，其
中最具代表性的就是 《蒙古律例》。在国家法制统一原则的大前提下，将边疆民族地区的习惯
法与国家制定法有机统一起来。如《清会典事例》记载: “国初定: 边内人在边外犯罪，依刑部
”律，边外人在边内犯罪，依蒙古律。 ［2］( P ．1254)这说明，清朝在建国之初，对于少数民
族之间的案件，采取属人主义原则，以蒙古地区为例，如在蒙古地区民人犯罪，适用 《大清律
例》，如果蒙古人在内地犯罪，仍然适用 《蒙古律例》。到了清中期，据《清高宗实录》记
载，乾隆五年九月，原任山西巡抚觉罗石麟奏归化城应行事宜:“凡会审之件，民人照内地律治
罪，蒙古照蒙古律治罪。如蒙古无正律，援引刑部律例定拟，倘有偏执己见者，即行题参。从
”之。 ①。由此可以看出，此时仍然贯彻属人主义的原则，蒙古律与刑律是特别法与普通法的
关系。
在属人主义原则的指导下，可能导致在适用中存在同罪异罚，处罚倚轻倚重的情况，这让清统
治者开始反思这一问题。据《清实录》记载，理藩院奏请改定民人蒙古等偷窃牲畜例: “现今蒙
……古偷窃民人牲畜，治以重罪，而民人偷窃蒙古牲畜，止从轻杖责发落，殊未平允 凡在蒙古
地方行窃之民人，理应照蒙古律治罪，如谓新定例不无过重，则蒙古之窃蒙古，照蒙古例，蒙
古之窃汉人，照汉人例，始为允当。但蒙古地方辽阔，部落蕃孳，俱赖牲畜度日，不严加治
罪，何所底止，今将汉人之窃汉人，仍照汉人例，汉人之窃蒙古，照蒙古律，则窃盗自必渐
”少，而立法亦属平允。着照理藩院所奏，将律文更定。 ②《清会典事例》也对此有记载: “乾
隆十四年奏准: 蒙古地方均系游牧，并无墙垣，易于偷窃，是以定例綦严。但蒙古一切衣食等
物，大半买之内地，内地人持货赴边，日积月累，迄今归化城、八沟、多伦诺尔数处所集之
人，已至数十余万。今蒙古偷窃内地人牲畜，皆照蒙古律拟绞，内地人偷窃蒙古牲畜，仍依内
地窃盗计赃治罪，蒙古内地人相聚一处，未免情同罪异。嗣后内地人如在边外地方偷窃蒙古牲
”畜者，照蒙古例为首拟绞监候，为从议罚三九。［2 ］内地民人在边外蒙古偷盗，不再适用
《大清律例》，而是照《蒙古律例》处理， 《清实录》里的表述更为明晰，民人在蒙古地方
偷窃民人，仍依大清律，但是偷盗蒙古人，则依蒙古律，这说明严格的属人主义渐渐转向以属
人主义与属地主义相结合。
但是，值得注意的是，从上述《大清会典》所记载来看，乾隆十四年，此时适用的属地主义，
“ ” “ ”即 蒙古地方 是指归化城、八沟、多伦诺尔等内扎萨克蒙古地带，而非外扎萨克蒙古，这在
乾隆二十六年，山西按察使索琳的奏折中也得到了印证，③现将索琳所奏摘录如下:
窃照律例一书，原系因地制宜、随时损益。我圣朝钦定刑律节目详明，条分缕晰，实为薄海共
守之宪章，万事遵行之良法。而惟蒙古所用律例则与内地不同，缘蒙古生长边隅住居，游牧牲
畜之外别无，生计事务不烦，故所定律法亦多简易。今则内外一家，渐被日久，沿边察哈尔、
喀喇沁、土默特各部落蒙古咸知营治房室、垦种地亩，其安居乐业之情形，实与内地无殊。且
民人出口营活者多，命盗事件，往往互相交涉。遇有交涉之案，有照蒙古律办理者，亦有参用
刑律办理者，原未拘泥。惟是蒙古律无明文，方准引用刑律，若蒙古律内本有专条，自又不便
混行引用。而蒙古专条之内或语涉疑似，或义属笼统，则拟断易致歧互，似应酌为变通，免轻
……重出入之虞因沿边察哈尔等处蒙古与民人杂处，易于交涉事件，故敢冒昧敷陈，其外藩蒙
古，仍应照蒙古定律遵行。
在索琳所奏中，明确指出，所需要变通的是沿边察哈尔、喀喇沁、土默特等内属蒙古地带，因
为此处蒙古与民人杂处，纠纷之多，亟须统一规定，而对于外藩蒙古仍应照蒙古律执行。据
《大清律例通考校注》中的注释所言，此次索琳所奏，馆修入律④: “蒙古与民人交涉之案，凡
遇斗殴、拒捕等事，该地方官与旗员会讯明确，如蒙古在内地犯事者，照刑律办理; 如民人在
”蒙古地方犯事者，即照蒙古律办理。 ⑤《蒙古律例》卷十二也有此规定: “蒙古人在内地犯
”事，照内地律治罪，民人在蒙古地方犯事，照蒙古律治罪。［3］同样也是乾隆二十六年刑部
会同理藩院议复山西按察使索琳所奏之定例。由此可知，此时 《大清律例》和《蒙古律例》
“ ”中所说的在 蒙古地方 犯事，尚不包括外藩蒙古。
摘要：
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清代贾德保辜案的法律适用特点在清代的历史档案中，有关贾德保辜案①的材料引起了笔者的注意。此案发生在嘉庆年间的外藩蒙古科布多城，城中的贾德与邵廉舒同为晋商，均为汉人，因索债事宜发生争执，贾德用刀扎伤邵廉舒致其身亡。案情本不复杂，但是审理一波三折，长达一年半之久，其中争论的焦点“”是到底是适用蒙古律还是大清律，因为适用不同的法律，会导致截然不同的判决结果，甚至关系人命，对此，从科布多参赞大臣的初审，到报理藩院，再到三法司会审，对此案的处理都非常谨慎，太子太师、文华殿大学士、管理刑部事务的世袭骑都尉董诰在上奏的题本中诚惶诚恐地表示:“”臣等未敢擅便，谨题请旨。阅后，嘉庆帝朱批:“贾德依拟应绞着监候，...
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作者：闻远设计
分类：社科文学类资料
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格式：DOCX
时间：2023-06-05
