清代至民国时期的民间商事解纷形式分析
清代至民国时期的民间商事解纷形式分析
传统中国，民商事纠纷的解决存在司法审判和民间调解两条路径，这已是学界共识。二者共同
构成了颇具中国特色的传统法律制度。正如黄宗智所指出的: 广义的清代法律制度在其运作之
“ ” “ ”中，同时包含着官方 正式 的司法制度和民间 非正式 的纠纷处理制度，前者以审判为主，后
者则以调解为主。然而，征之学界现有研究，我们会发现，虽然学界对于民间民商事纠纷的解
决颇多论述，但对一些相关问题却缺乏深入细致地考察，如解纷形式的嬗变、解纷组织的变迁
等。而学界近年来发表的一批研究成果，虽然对于明清时期的商事纠纷及其解决这一课题，进
行了多视角、多层次的研究，但大都侧重于商事纠纷的官方解决，对于商事纠纷的民间解决关
注不够，有待深入。
①同时，较之民事纠纷，商事纠纷的专业性较强，譬如合伙纠纷中的股份确定、账目核算等就
需要一定的专业技能，非任何人都可胜任，因而其解决方式也就具有比较明显的专业技术性特
点，有必要对其进行专题探讨。基于上述研究现状和认识，本文选择清代至民国时期的民间商
事解纷形式为对象，考察其历史变迁及其与商人组织之关系，并进行简单分析，以求正于学
界。
一、清与民国民间商事解纷形式的概念描述
对于如何描述和界定传统中国民间社会的纠纷解决形式，笔者以为，应从文献史料中提取固有
“ ” “ ”语词来表达己意，因为只有这些 本土语词 才可以形象而充分地描述与解释 本土现象 。故
“ ” “ ”而，本文从史料中选取 公议 与 公断 二词分别指涉清代前中期和近代中国的民间商事解纷形
“ ” “ ”式。那么 公议 为何意， 公断 又做何解? 下面就从词义方面稍加解释。
“ ”公 在《说文解字》中的解释为: “ ”平分也 。《王力古汉语字典》对其有四种释义: 五等爵的第
一位; 公事; 公正无私; “ ” “ ”对人的尊称。 议 和 断 ，《说文解字》分别解释为: “ ”议，语也 ; “断，
” “ ”截也 。关于 议 ，《王力古汉语字典》有三种释义: 商议，议论; 建议，主张; 古代的一种文
“ ”体。《王力古汉语字典》对 断 也有三种释义: 截断，折断; 判断，决断; ( 断不) 决不( 晚起义)
“ ”。毫无疑问，本文中的 公 字应是第三种释义，表明的是一种态度。譬如《韩非子· “五蠹》背
”厶谓之公 ，《墨子·尚贤( 上) “ ” “ ” “ ” “ ”》举公义，释私怨中的 公 皆是此义。而 议 和 断 则分别表
“ ” “ ”示两种不同的行为， 议 是第一种释义， 断 是第二种释义。按照《现代汉语词
“”“”“” “ ”“典》，公与议和断连用，则分别表示大家在一起评议 、 由非当事人居中裁断; 秉公裁
”断 的意思。
“ ” “ ”虽然 公议 与 公断 的书面意义比较明确，但在日常生活中，它们所表达的内涵却非常丰富。
“ ”自古至今， 公议 的使用非常广泛，其含义也有多层: 其一，按公利标准而议定。如现代着名
作家叶圣陶的《多收了三五斗》中米店先生对农民询问米价的对答: “我们同行公议，这两天的
”价钱是糙米五块，谷三块。 其二，公众共同评论。如《韩非子·说疑》中云: “彼又使谲诈之
士，外假为诸侯之宠使，假之以舆马，信之以瑞节，镇之以辞令，资之以币帛，使诸侯淫说其
”主，微挟私而公议。
《明史》中也有类似记载: “三十六年，�V卒。光海君珲自称署国事，遣陪臣来讣，且请谥。
”帝恶其擅，不允，令该国臣民公议以闻。
①其三，公众的议论、舆论。如唐韩愈《顺宗实录五》曰: “( 执谊) 既而为叔文所引用，初不
”敢负叔文，迫公议，时时有异同。 《菜根谭》也云: “市私恩，不如扶公议; 结新知，不如敦旧
好; 立荣名，不如种隐德; ”尚奇节，不如谨庸行。
“ ”总而观之，上述各例都有 大家在一起评议 的意思，其中除叶圣陶先生《多收三五斗》中的记
“ ”载外，其余各例均含有 公众评议是非 之义。征之于有关商事纠纷史料，商事纠纷解决中
“ ” “的 公议 以第一层含义为主，兼含其他两层含义，即组织成员以公利为标准来评议是非， 倘
” “ ”曲在同业，公议断定，饬令依从 。同时，上举各例也表明， 公议 在传统中国的日常生活中
已是一种常态行为，并非偶尔现象。
“ ” “ ” “公断 一词对于中国人来说并不陌生。在古代一些律学着作或判牍中， 断 一般是用来表示 裁
” “ ” “ ” “断或审断 的意思，如 慈而有断 、 为理主断不过掺也，必慈以制其忍; 为令主慈不过纵也，
” “ ”必断以去其滞。当然，其中也内蕴有秉公裁断的意思。公断就是对 举公义，释私怨行为的
描述。
“ ” “ ”《辞海》则将其解释为 仲裁的另一名称 。可见， 公断 一词有三层含义: 其一，秉公裁断。
如郑观应《盛世危言·日报》云: “如有无端诋毁、勒诈财贿，祗准其禀明上司委员公断，以存
” “ ”三代之公。 山西晋剧《明公断》中的 公断 也有此义。其二，官府判决。如《老残游记》第
十四回: “赎身一事又分两层: ”以私商为第一步，公断为第二步。 其三，仲裁的另一名称; 此种
用法常见于现代民法理论着作中。
“ ”而在本文中， 公断 取第一层含义。理由基于如下几点: “ ”第一，本文中的 公断 主体并非官
府，而是商人团体组织，属于与国家相对的社会; “ ”第二，公断主体在 公断 中的立场和地位均
属中立，与两造并无直接利益纠葛; 第三，公断的结果对于两造并无强制拘束力，仅存在一种
内在的约束力，两造可以依凭自己意愿来决定是否遵行。
“ ” “ ” “ ”综合上文，从词义学的角度来看， 公议 和 公断 之间有着明显区别，前者着重于 议 ，后者
“ ”聚焦于 断 ，着重点不同，代表着商事解纷形式的嬗蜕变迁，意味着解纷形式的属性发生微妙
变化。我们将会从下文的具体描述中发现这些。
———“ ”二、清代前中期的商事解纷形式 公议
在现存的有关传统中国民间纠纷解决的资料中，我们发现有很多的词汇来描述这一过程，
“ ” “ ” “ ” “ ”如众议、公议、集众评议 等。 众议 一词一般在民事纠纷如户婚田土等纠纷中使用较
多，现存的徽州契约文书足可为证。
①“ ”而 公议 则更多的见于有关明清时期会馆公所解决商事纠纷的史料中，如巴县档案、有关工
“ ”商碑刻资料及工商行会史料等。而从这些史料中，我们可以看出， 公议 已初具固定程序和解
纷标准。
传统中国的会馆、公所等的主要职能之一就是维护众商利益，商事纠纷的解决必须符合众商
“ ” “ ”之 公利，要想做到这一点，自然需要 集众公议 。1715 年的北京《创建仙城会馆记》碑刻即
云: “设立会馆乃 由利乡人，同为利，而利不相闻，利不相谋，利不相一，则何利? 故会之，会
”之，则一其利，以谋利也，以是谓由利也。
②苏州《东齐会馆碑记》亦载: “钱贝喧闹，市廛之经营，不无参差。而奸宄侵渔之术，或乘间
而抵隙，此非权量于广众稠集之候，运转于物我两忘之情，相勖以道，相尚以谊，不可也。会
”馆之设，义亦大矣哉。
③可见，会馆已成为融合工商利益与儒家思想的一个社会容器，是商贾交谊的空间，排难解
纷、维护本商帮利益是其重要职能之一。而如何排难解纷、维护商帮利益，则是通过众商在会
“ ”馆公议来实现的。如苏州的金华会馆建成后， 于是吾郡通商之事，咸于会馆中是议。
④甚且有商人为维持会馆的集议而诉至官府之例，如乾隆四十一年，浙杭绸商因官员屡次借居
“ ”会馆而不满，遂以经营集议，以及祭祀神祗，均格碍难行 为由控至吴县，吴县县令最终裁决:
“ ”嗣后如有当仕借作公馆者，许即屏绝 ，并且勒石在案，以昭信守。
⑤可见，会馆公所已成为客商集议经营、互通信息、联合行动的场所，并受到政府的保护和支
持。这种自发形成的商人团体组织，无意中已经具有自我管理的职能，并因此成为地方官府治
理社会的有力工具，发挥着与乡约、家族相同的作用。正如清人所言: “吾国治乡之法，一业有
一业之规约，一族有一族之规约，一乡有一乡之规约，在外之会馆，亦其一也。规约举则事无
”不举，规约不明则事无由行。
⑥“ ”相较于唐宋以来的 行 ，明清时期的会馆公所在对行业规制上有着很大变化。全汉升先生就
“ ” “ ”认为，行会对本行工商业的统制比较消极，规条上颇多 不准 或 不得等内容，属于消极的禁
止性规定;而会馆则比较积极，尽可能地保护会员利益，甚至因此与外相抗亦在所不惜。在官
“ ”府的支持下，会馆公所的自我管理职能不断加强，并通过聚集众商共议，即公议 的形式构建
起一整套管理运作制度，对内裁决成员间的纠纷，对外则为成员提供集体保护，维护其利益。
会员之间发生商业纠纷，须先由会馆董事或会首进行调解; 如果属于重大争议事件，则须由会
首召集全体会员进行公议，评判是非曲直。若会员不先将纠纷交由会馆裁决，而是直接控至官
府，则会受到会馆的处罚。美国传教士玛高温( D ．J ．Macgowan) 曾在其《中国的行会》一书
中有过如此记述:本行会公同议定: 凡本会成员之间所发生的钱财方面的争端，均应服从本会仲
裁，在仲裁会上将尽最大的努力就争端达成一项满意的协议。如果证明双方仍无法达成谅解，
可以向官方上诉; 但是，如果原告( 上诉人) 直接诉诸官方，而不是首先求助于行会，则其将受
到公众的谴责，而且，其以后再求助于行会之事，将不再受理。行会不仅在财务纠纷上有权裁
决，而且对于行会成员之间的一般性纷争也具有调停的职能。
这份记述清楚地说明了会馆公所( 这里所言的行会实际就是指会馆公所这类商人团体组织) 解决
———“ ” ———“ ”成员间商事纠纷的程序仲裁 －起诉、方式 仲裁会 ，并且这一程序和方式是得
“ ”到全体成员的承认的，如有违反则会受到相应处罚，如 不再受理 ，以其他罚钱或罚唱戏等，
甚者会将其排斥出组织，并在商业往来中对其进行抵制。这里需要注意的是纠纷解决方式
———“ ” “ ”仲裁会 。无疑，仲裁 是表明会馆公所在纠纷解决过程中的立场，但由于这则材料为
“ ” “ ”美国人所着， 仲裁 同时也意味着非单个人所主持，恰与 会 相合，从而间接说明了解决纠纷
需要众人开会公议这一习惯事实。清末进行的商事习惯调查对此也有所记载: “凡同业争议不决
……者，由会馆现行评议湘潭纯阳堂公规有云: 鼠细雀故，先请值年，理讫，不得迳用传单。
”若值年处理不清，始开公会评议，此种规约，其裨益同业，盖非浅鲜矣。
①为阐明会规此类规定的宗旨，消除会员对能否公平裁决的担心，同时也是为了阻止会员不经
会馆公所直接将纠纷诉至官府，一般情况下，会馆公所都会做出如下规定: “此地本会之同乡，
既有从事商业交易，具有往来账簿者，也有空手投机之人。在他们之中不发生争执是不可能
的。如果此类事情发生，行会将以最有利于各方的方式排难解纷。本会在处理此类纷争之时，
”将持平公允，澄清事实，无所偏袒，表现出充分的合理和公平。
正是由于有着如此规定，会馆公所才能长期在商事纠纷的解决中居于重要地位，成为民间商事
解纷机制的关键一环。
在会员与外界发生争执时，也必须先诉至会馆，由会馆出面处理，以免会员因个体势单力孤而
遭受欺负。只要证据充分，要求正当、公正，会馆就一定会站在会员的立场上，坚决维护其利
益。设若会员确有冤情须诉，但因拙于能力而未成功时，会馆将向官府呈送一份集体请愿书，
以求公正裁决，并且可以承担部分诉讼费用。但是如果一经查出原告案件不足轻重、毫无价
值，或者麻烦是来自于赌博、放荡生活等，会馆公所将对原告的所有请求一概不予受理。
总之，会馆基本上都是通过集众公议的形式来解决商事纠纷，对内是通过公议判定是非，直接
介入纠纷的解决，而对外则通过公议做出是否支持的决定，属于间接介入。需要补充说明的
是，一般情况下，会馆等商人组织是在两造中的双方或某一方投鸣至会首或会馆之后才开始着
“ ”手解决商事纠纷，但也存在 官批民调 的情况，如重庆巴县档案中记载: 嘉庆四年，盐鱼行与
山货、广杂货行争夺鱼货生意，双方互控至官府，官府则委托八省客长等人公议; 道光九年，
詹尚达、汪锦华因合伙发生纠纷，詹控诉至官府，称汪锦华谋夺铺子，汪则控称詹某与其舅黄
某踞铺霸贸，官府则是批令八省客长约坊街邻查明; 道光二十年，巴县土布铺不肯继续帮办布
行的差务费用，布行在自行协商无果后诉至官府，官府则委托八省客长邀集众人商议等。类似
的案例在巴县档案中还有很多。另外，巴县档案中还有一些由街邻、约保、厢长等理剖查明的
商事纠纷案例。根据张渝的统计，在重庆巴县档案中所登载的商事诉讼案件中，大约有20%左
右的案件在控诉至官府前曾经寻求过民间调解。这些档案史料说明虽然清代商事诉讼在不断增
多，但民间解决仍是商事纠纷的重要救济途径之一。而我们今天因所能见到的有关传统商事纠
纷的原始史料大多是官方诉讼档案，纠纷的民间解决史料阙如而形成的商事纠纷大都呈控至官
府的印象，亦被证明是错误的。
———“ ”三、清末民国的商事解纷形式 公断
“ ”在浩繁的近代商会档案中， 公断 一词可以说是商会解纷行为的另一种表述。即使是在清末商
“ ” “ ”会初建时期，商会本身也对 公议 与 公断 有着明确区分。我们可以从上海商务总会在光绪三
十年( 1904) 制定的《第二次暂行试办详细章程》以及光绪三十三年( 1907) 《第三次禀定详细
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清代至民国时期的民间商事解纷形式分析传统中国，民商事纠纷的解决存在司法审判和民间调解两条路径，这已是学界共识。二者共同构成了颇具中国特色的传统法律制度。正如黄宗智所指出的:广义的清代法律制度在其运作之“”“”中，同时包含着官方正式的司法制度和民间非正式的纠纷处理制度，前者以审判为主，后者则以调解为主。然而，征之学界现有研究，我们会发现，虽然学界对于民间民商事纠纷的解决颇多论述，但对一些相关问题却缺乏深入细致地考察，如解纷形式的嬗变、解纷组织的变迁等。而学界近年来发表的一批研究成果，虽然对于明清时期的商事纠纷及其解决这一课题，进行了多视角、多层次的研究，但大都侧重于商事纠纷的官方解决，对于商事纠...
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作者：闻远设计
分类：社科文学类资料
价格：免费
属性：8 页
大小：34.42KB
格式：DOCX
时间：2023-06-05
